民间文学艺术的著作权保护问题

第２８卷第４期　ＶｏＩ．２８。Ｎｏ．４　滨州学院学报　Ｊｏｕｒｎａ１　ｏｆ　Ｂｉｎｚｈｏｕ　Ｕｎｉｖｅｒｓｉｔｙ　２０１２年８月　Ａｕｇ．．２０１２　【著作权法研究】　民问文学艺术的著作权保护问题　王蓓蓓　，龙治宇　（１＿中国政法大学民商经济法学院，北京１０００８８；２．北京工商大学法学院，北京１０００４８）　摘要：我国的民间文学艺术资源极其丰富，相关权益纠纷也很多，但是保护民间文学艺术　的法律制度体系尚不全面、完善。从著作权保护的视角对我国民间文学艺术保护的现状、权利主　体的界定以及民间文学艺术保护的模式构建等问题进行分析、探讨，对完善相关法律制度，保护　民间文学艺术大有裨益。　关键词：民间文学艺术；权利主体；著作权保护；模式构建　中图分类号：ＤＦ　５２３．１　文献标识码：Ａ　文章编号：１６７３—２６１８（２０１２）０４—００７７—０４　我国民间文学艺术无比灿烂，但是由于法律保　护的空白，商业利益的追求，导致民间文学艺术的　１９８２年世界知识产权组织和联合国教科文组　织制定的《保护民间文学艺术表达、防止不正当利　用及其他侵害行为的国内法示范法条》使用的是　“民间文学艺术表达”的概念，即由具有传统艺术遗　产的独有要素构成，并由某一国家的某些团体或个　人发展和维系，反映该群体的艺术价值取向的　滥用、扭曲，甚至是占用，使得许多优秀的民间文学　艺术失去了原来面貌和文化精髓。如何解决民间　文学艺术的法律保护问题，值得思考。　一、民间文学艺术的内涵和外延　产品。　１９７６年世界知识产权组织和联合国教科文组　国内主要观点认为，民间文学艺术指的是由特　定区域的社会群体或特定民族集体创造、体现该特　织共同制定的《发展中国家突尼斯版权示范法》将　“民间文学艺术”定义为：在某一国家领土范围内可　定区域的社会群体或特定民族的特定品质或文化　的代代相传并不断发展的具有一定表达形式的文　学、艺术成果。如刘春田教授认为，民间文学艺术　作品是由某社会群体（而非个人）创作的流传于民　间的歌谣、音乐、戏剧、故事、舞蹈、建筑、立体艺术、　装饰艺术的文学艺术形式。＿１¨５　笔者认为，对民间文学艺术的概念界定，不仅　要结合本民族和地区的实际情况，还要注重与国际　的接轨。因此，笔者给民间文艺的定义是指某地区　或区域内的群体在长期的生活生产中，通过创造反　认定由该国国民或者种族群落创作的、代代相传并　构成其传统文化遗产之基本组成部分的全部文学、　艺术和科学作品。实际上是指“民间文学艺术作　品”，即包含着“民间文学艺术”这一特定要素的　作品。　１９７７年非洲知识产权组织的《班吉协定》附件　７第４６条将民间文学艺术定义为：一切由非洲的居　民团体所创作的、构成非洲文化遗产基础的、代代　相传的文学、艺术、科学、宗教、技术等领域的传统　表现形式与产品。《班吉协定》在１９９９年的修订中　映该地区或区域的民族历史、文化、生活习惯、生产　方式等，经过世代相传，得以保留和不断发展的文　学和艺术成果。　将这一定义作了限缩。　①《新班吉协定》将“民问文学艺术”定义为：由社区或满足社区愿望的个人创造或传承，体现传统艺术遗产特色要素的产品，包括民间传说、民　间诗词、民歌和器乐、民间舞蹈、宗教仪式中具有艺术表达形式的庆典活动以及民间艺术产品。　收稿日期：２０１２—０４—２２　第一作者简介：王蓓蓓（１９８３一），女，江西南昌人，在读硕士研究生，主要从事民商法学研究。Ｅ－ｍａｉｌ：ｗａｎｇｂｅｉｂｅｉ１３０＠１６３．ｃｏｒｎ　７８　滨州学院学报　第２８卷　二、民间文学艺术的国际保护现状及我国　的立法现状　民问文学艺术的法律保护问题首先是由发展　巾闰家提ｆＩＩ的。各国的国情千差万别，关于民间文　学艺术的著作权主体各个国家和地区在立法上有　不同的规定。　（～一）发肢中国家的保护现状　尼¨利亚规定的民间文学艺术的著作权主体　为某一个群体或个人。其在１９８８年《版权法》中规　定：“民问文学艺术是指由群体或个人创作的体现　群体共性和传统基础的创作物，反映该群体的期　，是对其文化、社会地位、准则及价值观的充分表　现，并以口头方式、模仿或者其他方式加以流　传。”　突尼斯１９９４年新颁布的《文学艺术产权法》　第６条规定：“民间艺术属于国家遗产，任何以营利　为目的的使用都应经过国家文化部的许可，民间作　品的全部或部分著作权转移，需经国家文化部的特　殊许可。”同时突尼斯是世界上第一个以著作权法　形式来保护民间文学艺术作品的国家。加纳《著作　权法》第５条规定：“作者将民间文学艺术的权利授　予加纳共和同，因为加纳共和国是民问文学艺术作　品的创作者。”　（　：）发达国家的保护现状　以美国为代表的西方发达国家历来以知识产　权保护先马区自居，强力主导知识产权保护国际秩　序，其不对民问文学艺术提供法律保护的根本原因　不是冈为民间文学艺术的保护不具有合理性，而是　要维护其圈家利益。　英　１９８８年颁布的《著作权法》第１６９条第ｌ　款规定：如果有证据表明作者身份不明之文学、戏　剧、音乐或艺术作品之作者因与联合王国以外的国　家有联系而具备合格的主体资格，在得到反证之前　应推定其具备主体资格，因而其作品应享受著作权　保护，但须服从于本编之各项规定。　澳大利亚是发达国家中对民间文学艺术保护　最积极的国家，这与那里生活着众多土著人有直接　的关系。澳大利亚尚没有通过立法保护民问文学　艺术而是以判例的方式为其提供保护的。　（三）我国民问文艺保护的立法以及司法现状　分析　刘春　教授指ｍ，我国立法对民间文学艺术的　保护“时断时续，时紧时慢”。１９９０年颁布的《著作　权法》中规定“民间文学艺术作品的著作权保护办　法由国务院另行规定”，表明了国家保护民间文学　艺术的立场和原则。根据这个规定，１９９５年，国家　文化部与国家版权局起草了《民间文学艺术作品保　护条例》草案。关于民问文学艺术的立法，经历了　１９年筹备（１９９０年９月开始），】９９６年形成较成熟　的文本。１９９７年，国务院颁布《传统工艺美术保护　条例》，促进了传统工艺的振兴。但是，《著作权法》　已经颁布实施了十余年，这个保护条例至今尚未出　台。之后施行的《云南省民族民间传统文化保护条　例》《贵州省民族民间文化保护条例》《福建省民族　民间传统文化保护条例》《广西壮族自治区民族民　间传统文化保护条例》《长阳土家族自治县民族民　间传统文化保护条例》等相关条例基本上都是地方　性的法规，同时带有明显的行政性质。　从我国的著作权保护的第一案《乌苏里船歌》　案到“刀郎系列案”、天津“泥人张”、“滨州剪纸”著　作权侵权案等一系列案件来看，这些都是我国民间　文艺在市场经济冲击下演变的一个个缩影。在最　终的判决上是依据《民法》的公平原则和《著作权　法》中的个别原则来判决的，使得在司法实践中处　于极尴尬的局面。现实生活中，因为民间文艺权益　的纷争越来越多，因此笔者认为，出台一个具体的　保护性法律是切实需要和亟待解决的一个问题。　三、保护民间文学艺术作品价值可行性分　析及权利主体的界定　（一）民间文学艺术作品的法律保护的纷争　目前，理论界对民间文学艺术作品是否给予法　律保护存在不同认识。一种观点认为，保护民间文　学艺术作品就是在保护人类创作之“源”，民间文学　作品与现代文化是“源”与“流”的关系；如果人们仅　仅注重各种智力创作之“流”的保护，而忽视对它们　“源”的关注，则对知识产权保护而言，不能不说是　一个缺陷。＿３　因为任何智力成果的产生无不与他人　劳动成果相关联，保护人类创作之“源”就是保护人　类创作之“流”。而这也是版权立法的要旨所在。　另一种观点则认为，民间文学艺术作品由于为公众　所共同积累、创作，公众可自由使用，如设定权利保　护则不利于人们方便利用，将阻碍文化的交流与传　播。况且，用知识产权保护新的客体时需要解决的　第４期　王蓓蓓，龙治字　民问文学艺术的著作权保护问题　７９　关键问题是客体的确定性和主体的确定性。这两　者是成功协调利益关系所不可缺少的前提条件。　就民间文学艺术作品而言，由于无法准确界定作为　知识产权客体的传统知识到底包括哪些传统成果，　它和不受知识产权保护的文明成就的边界区分的　模糊性使得通过财产权制度来理清权利义务关系　的目标落空。至于主体，无论国家、民族、社区和个　人，任何一个主体都很难被确认为某一区域内传统　知识的唯一的所有人　。　笔者认为，民间文学艺术作品的保护是势在必　行的，笔者并不反对以上的纷争，因为有纷争的存　在，就说明在相关领域就还有完善的可能。著作权　法中保护的作者是谁创造了智力成果就保护谁，因　此保护民间文学艺术作品的价值体现在至少以下　两个方面。　第一，民间文学艺术作品具有文化传承的功　能。民间文学艺术是在世代的口传、身教中得保　留，而民间文学艺术作品大多都是在其基础上收　集、整理，经过加工得出的。它不仅吸收了原有文　化的精髓，也加入了作品加Ｔ者的附加值。中华民　族有着上下５　０００年的悠久历史，在世界历史上也　是唯一一个历史文化不曾间断的国家，这期间民族　文学艺术作品也发挥了不可替代的作用。第二，民　族文学艺术作品的经济利益的功能。以美国为代　表的发达国家中，大多都是非常重视知识产权的保　护的，凡是没有明确的权利主体的文化和超过著作　权所保护的期限的，都是属于共有领域的，那么任　何人都是可以随意使用的。我国有着非常丰富的　民间文艺资源，发达国家对我国民间文艺资源的利　用所创造的价值远远大于国内本身利用所创造的　价值。典型的表现在美国好莱坞利用我国的民间　文艺创制的动画片《花木兰》获得了五亿美元的票　房收入。在追求经济利润最大化的过程中，民间文　艺被篡改、滥用、歪曲等现象是屡见不鲜。　笔者认为，民间文学艺术的价值远远不止上面　介绍的两点，其价值是无法用经济利益来衡量的，　民间文艺不仅是一个民族间感情维系的良好的纽　带，更是一个国家的文化的重要组成部分。我国的　民间文学艺术作品资源相当的丰富，我们更加应该　注重民间文学艺术的保护，使其得到应有的保护。　通过保护民间文学艺术作品来更好地保护民间　文艺。　（　一）民问文学艺术作品的权利主体的界定　著作权保护作品的创造者．只要有主体创作行　为，就应该得到法律的保护，取得著作权。只有先　确定其著作权主体，才能得到著作权的保护，这是　最基本的前提。由于民间文学艺术作品的特殊性，　其权利主体难以确定。现就国内相关学者对民问　文学艺术作品的权利主体的界定做简单介绍。　第一，同家。有的学者认为，民间文学艺术的　著作权主体为同家。　因为民问文学艺术作品是一　个群体的共同创造的成果，其权利应该是属于该群　体的，某种意义上可以说，其权利是属于国家的，国　家代为行使其权利。　第二，创作地群众。因民间文艺是经过创作地　的群众或最初的个人创作，在经历了几代或几十代　人的加工、整理后形成的作品。其权利人应当是创　作地的群众。　第三，整理者。著作权保护的是作品的创作　者，只要有主体的创作行为，著作权就给予保护。　有学者认为，民间文艺作品的整理者经过大量的劳　动，经过其整理，作品在原来的基础上有了一定的　创新或创作，理应得到保护。　笔者认为，民问文学艺术作品的权利主体的确　定应该结合我国实际情况和地区实际情况，笔者更　倾向于其权利主体应当是来源地的创作群体或创　作个体为主兼具其他的主体，因为在实际生活中，　情况总是在变化。其理由如下：　首先，著作权属于创作作品的作者，这不仅是　著作权归属的基本原则，也是世界各　著作权法所　遵循的一个原则。民间文学艺术作品作为智力盛　果，是来源地的创作群体或创作个体在经过长期的　加工得出的。其应该是作品的作者，是著作法上的　主体，而不是其他人或组织作为其主体。其次，确　定来源地的创作群体或创作个体作为其著作权的　主体，能够更好地保护其所创作的文学艺术作品，　这不仅是对来源地创作群众或创作个体的尊重，还　更加能够提高保护民间文学艺术作品的积极性。　再次，民间文学艺术作品作为其来源地群体的智力　成果，具有文化价值、经济价值。美国法学家昂格　尔认为：“公平，即特定情况下直觉的正义。”　把来　源地的创作群体或创作个人作为其权利主体不仅　体现了尊重来源地群体或个人，而且更加切合直觉　的正义，冈为它是来源地群体的创作，所以主体就　８０　滨州学院学报　第２８卷　应该是他们。　造成法律秩序的混乱。笔者认为，应当明确民间文　国家作为特别情形下的主体，主要有以下情　学艺术作品的内涵和外延，民间文学艺术作品一定　形：第一，对已经失传的民间文学艺术在能够查证　是智力劳动成果。　其来源群的情况下，著作权主体为其来源群；在无　第三，以有利于民间文艺的发展和繁荣为准。　法查证其来源群时，由国家作为其著作权主体。第　社会上利益至上的观念越来越浓，使得民间文艺在　二，对于流传范围广的民间文艺，不宜将某群体或　面临利益的选择时：Ｌ￣ｊｕ了失传和消亡的危险。因　某些地区或某些人作为民间文学艺术的著作权主　此，民间文艺的著作权保护首当其冲应以促进民间　体，那么此时将国家作为民间文学艺术著作权主体　文艺的繁荣和发展为基本出发点；保护民间文学艺　是比较合适的。比如广为流传的后羿射Ｅｔ、嫦娥奔　术作品的最直接目的就是为了使其得到更好的发　月、牛郎织女、端午节、重阳节等。　展，相反如果保护民间文艺仅仅是为了经济上的利　综上，确定民间文学艺术作品的权利主体最直　益，那就失去了保护的最初目的。　接目的是保护民间文学艺术来源群的著作权，使他　第四，保护民族利益为上。我国是一个多民族　们得到尊重的同时享有应得的利益，在尊贵民族习　国家，各个民族组成了这个大家庭。各个民族之间　俗、有利于民间文学艺术作品发展原则上，最大限　的生活习惯、宗教信仰、生产生活方式都有各自的　度地保护民间文学艺术作品。　特点。民间文艺是本民族或几个民族间的宝贵财　四、民间文学艺术作品保护模式的构建　富，是一个甚至多个民族问维系感情的纽带。民族　的内部稳定和民族间的团结事关重大。　我国的著作权对民间文艺的保护的法律法规　第五，加强与国际保护的接轨。我国是地球大　迟迟没有出台的原因有各方面的，但只要把主要矛　家庭的～员，我国拥有丰富的民间文艺资源，加强　盾处理好，即能够确定权利主体，就能够较好保护　与国际民间文艺的保护接轨，有利于我国民间文艺　我国的民间文学艺术作品。因此根据上文的介绍，　走出去，成为全人类的共同精神财富。ｌ：Ｌ￣ｎ我国现　对民间文艺的保护的构建和原则做以下几点建议。　在在国外建立的孔子学院、世界各地学习中国功夫　第一，从立法上着手，以法律法规为主。民间　的热潮等。　文学艺术作品的制度建设是一个工作量庞大且极　对于民间文艺极其丰富的中国来说，将民间文　其复杂的系统性工程，但最主要的是把民间文学艺　学艺术作品用著作权法来保护，既有利于国家的利　术作品纳入到著作权法的保护范围内，权利主体的　益，又有利于著作权人和社会公众之间的利益平　确定。制定专门的法律可以更加全面地保护。比　衡。在立法过程中，民间文学艺术的权利主体一直　如可以制定一部专门的《民间文艺保护法》或《民间　是争议的焦点，也是立法的难点。在设立法律的过　文学艺术作品保护法》等。　程中，不仅要考虑最直接保护的客体，还要结合我　第二，明确民间文学艺术作品的范围。对民间　国的实际情况，考虑各民族和民族间的利益，在民　文学艺术作品进行法律保护，首先必须明确民间文　间文艺保护的道路上，有困难也有收获，随着著作　学艺术作品的范围，这样法律保护才有针对性。否　权法的不断完善，民间文学艺术的著作权保护也会　则就无法保护，就有可能把公有领域的作品划入专　得到相应的完善。　有领域，把专有领域的作品划入了公有领域。从而　参考文献：　［１］刘春田．知识产权法［Ｍ］．北京：高等教育出版社，２００３．　［２］张耕．民间文学艺术的知识产权保护研究ＥＭ３．北京：法律出版社，２００７．　［３］郑成思．创新之“源”与“流”［Ｎ］．中国知识产权报，２００２—０６—２８（３）．　Ｅ４］韦之，凌桦．传统知识保护的若干基本思路［Ｊ］．知识产权文丛，２００２（８）：１６２．　［５］梁志文．民间文学艺术立法的集体权利模式：一种新的探讨＿Ｊ］．华侨大学学报（哲学社会科学版），２００３（４）：７２—７８．　Ｅ６３昂格尔．现代社会中的法律［Ｍ］．吴玉章，等，译．北京：中国政法大学出版社，１９９４．　（责任编辑：许金）